Фактическое право на доход
Не секрет, что изменившаяся практика применения положений Налогового кодекса РФ со стороны налоговых органов задала устоявшийся тренд – практически любой аспект хозяйственной деятельности коммерческой организации может обернуться доначислением налогов. А уж если речь идет о перечислении денежных средств иностранным контрагентам,
то шансы такого развития событий возрастают еще больше. И в данной связи снова приобретает актуальность вопрос о применении такой формулировки налогового законодательства, как «фактическое право на доход» иностранной организации, претендующей на получение доходов
от источника в РФ с применением пониженной ставки налога, взимаемого
у источника выплаты.
С учетом перечисленных выше обстоятельств, частым способом администрирования налоговых вопросов российской организацией является ее готовность к отстаиванию своей позиции сначала в спорах
с налоговой инспекцией в рамках оспаривания акта налоговой проверки
(по результатам которой произведены доначисления налогов), а затем
и в судебном споре, который может занять не один год.
И среди множества весьма похожих текущих кейсов по налоговым спорам
решение Арбитражного суда Свердловской области от 04.06.2019 по делу
№ А60-14696/2019, ООО «Эдвансед Екатеринбург» содержит интересные особенности.
По результатам камеральной проверки в отношении сумм доходов, выплаченных иностранным организациям за 2017 год, ООО «Эдвансед Екатеринбург» было привлечено к налоговой ответственности.
При этом, с указанных доходов плательщик дивидендов, являющийся налоговым агентом, удержал налог по пониженной ставке 5% в соответствии с положениями Соглашения об избежании двойного налогообложения
РФ — Кипр.
Однако, в ходе проверки, налоговая инспекция пришла
к выводу, что кипрская компания не являлась фактическим получателем выплаченного ей дохода на том основании, что ее бенефициарным владельцем является физическое лицо, не являющееся резидентом Кипра.
Соответственно, инспекция пришла к выводу, что налог должен был быть удержан по ставке 15%, и доначислила налог, требуя его оплаты налоговым агентом (ООО «Эдвансед Екатеринбург»).
Налоговый агент представил возражения на акт налоговой проверки, указав, в числе прочего, что инспекция не представила доказательств отсутствия предпринимательской деятельности у кипрской компании, получившей дивиденды. По результатам рассмотрения возражений и проведения дополнительных мероприятий налогового контроля, инспекцией было принято решение об отказе в привлечении налогового агента к налоговой ответственности на основании пункта 1 ст. 109 НК РФ.
Такое решение налоговой инспекцией принято с учетом позиции, изложенной в письмах Минфина России от 28.12.2016 № 03-08-05/78852,
от 17.03.2017 № 03-08-05/15450. В частности, было установлено, что хотя налоговым агентом комплект документов, свидетельствующий о фактическом осуществлении кипрской компанией предпринимательской деятельности
на территории Кипра, и не получен,
однако проводившим проверку налоговым органом не доказано,
что такая деятельность заявленным бенефициаром не ведётся
Соответственно, сделан вывод, что документы, представленные налогоплательщиком, не подтверждают фактическое право на получение иностранной организацией доходов. Однако, при отсутствии
в материалах проверки документов, подтверждающих неведение иностранной компанией предпринимательской деятельности в интересах государства Кипр, оснований для доначисления налога по ставке 15%
и применения мер налоговой ответственности не установлено.
В результате направления возражений на акт проверки налоговым агентом, его требования были приняты инспекцией во внимание, что было отражено в её решении.
Однако, до суда это дело все-таки дошло. Налоговый агент обратился в суд
с заявлением к инспекции о признании недействительным указанного выше решения инспекции в части
основания отказа в привлечении
к ответственности. ООО «Эдвансед Екатеринбург» просило обязать налоговую инспекцию указать в качестве основания отказа обстоятельство, исключающее привлечение лица к ответственности за совершение налогового правонарушения – «отсутствие события налогового правонарушения». Дело в том, что указанный пункт 1 статьи 109 НК содержит несколько подпунктов, перечисляющих различные случаи, исключающие привлечение лица к налоговой ответственности. В частности, помимо отсутствия события налогового правонарушения, там указываются и такие основания, как недостижение возраста ответственности, или истечение сроков давности привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения.
Суд, принимая решение по данному делу, учел тот факт,
что на стадии рассмотрения апелляционной жалобы в рамках досудебного спора с налоговым органом, из резолютивной части решения инспекции была исключена ссылка на общий пункт
1 ст. 109 НК.
В текущих обстоятельствах такой исход дела для налогоплательщика можно назвать весьма удачным.
Однако, для того, чтобы вернуть своей компании «полностью добропорядочный» статус, ее руководству и владельцам пришлось предпринять существенное количество усилий.
Сопровождение налоговой проверки требует задействования большого количества ресурсов как самой организации, так и привлеченных специалистов. Обычно, для успешного отстаивания интересов организации требуются профильные специалисты, имеющие опыт именно
в сопровождении налоговых проверок и последующем обжаловании действий налоговых органов. Обращение в суд также требует услуг квалифицированных в данной области специалистов,
а также оперативного содействия сотрудников самой организации.
И все эти ресурсы были затрачены организацией, действовавшей изначально в соответствии с законом, однако, столкнувшейся
с необоснованными налоговыми требованиями.
Вывод
Даже если организация ведет свою деятельность без предполагаемых правовых рисков, представляется разумным иметь налаженные деловые связи с профильными специалистами по сопровождению налоговых проверок и по налоговым спорам, с тем, чтобы своевременно получать консультации и правовую поддержку в случае возникновения претензий налоговых органов. Практика такова, что в нынешних условиях они вероятны для любой организации, ведущей коммерческую деятельность.